FEDERALE OVERHEIDSDIENST SOCIALE ZEKERHEID

Bindende unanieme beslissing nr. 5 van de Stuurgroep van de provinciale registratiecommissies genomen in uitvoering van artikel 16, § 2, tweede lid van het koninklijk besluit van 26 december 1998 tot uitvoering van de artikelen 400, 401, 403, 404 en 406 van het Wetboek van de Inkomstenbelastingen 1992 en van artikel 30bis van de wet van 27 juni 1969 tot herziening van de besluitwet van 28 december 1944 betreffende de maatschappelijke zekerheid der arbeiders Op de algemene vergadering van de Stuurgroep met de provinciale registratiecommissies van 27 januari 2004 is de stuurgroep overgegaan tot het bindend verklaren van de hiernavermelde beslissing. Het wettelijk vereiste quorum binnen de Stuurgroep werd bereikt.

Advies m.b.t. de registratie als aannemer van het Belgisch filiaal van een vennootschap naar Amerikaans recht.

Vraagstelling : Kan een Belgisch filiaal van een vennootschap naar Amerikaans recht dat de bij het Wetboek van vennootschappen opgelegde voorwaarden vervult als aannemer worden geregistreerd, gelet op artikel 2, § 1, 1°, van het koninklijk besluit van 26 december 1998, dat bepaalt dat, om geregistreerd te worden, aan de volgende voorwaarden moeten worden voldaan : « indien het een natuurlijke persoon betreft, gevestigd zijn in België of in een andere Lid-Staat van de Europese Economische Ruimte; indien het een rechtspersoon betreft, opgericht zijn in overeenstemming met de Belgische wetgeving of met die van een andere Lid-Staat van de Europese Economische Ruimte, en zijn maatschappelijke zetel, zijn voornaamste inrichting of zijn zetel van bestuur of beheer binnen die Europese Economische Ruimte hebben » ? Antwoord van de stuurgroep : De stuurgroep sluit zich aan bij de argumenten van de Burgerlijke Rechtbank te Brussel, in een zaak betreffende een filiaal van een vennootschap naar Fins recht (4de Kamer, 19 december 1991, J.T., 1992, p. 498), namelijk : « De oprichting in België van een buitenlands filiaal houdt bepaalde verplichtingen in - zoals de bekendmaking van de akte tot oprichting van de buitenlandse vennootschap, de jaarlijkse bekendmaking van de balansen, jaarrekening en bijlage, de inschrijving van het filiaal in het handelsregister, de aanwezigheid van een lasthebber die de buitenlandse vennootschap ten aanzien van derden kan verbinden, in het kader van haar sociale activiteiten, onder haar eigen verantwoordelijkheid -, maar het filiaal heeft niettemin geen eigen rechtspersoonlijkheid (Cass., 6 mei 1926, Pas, I, 364), geen eigen vermogen, geen maatschappelijke zetel, geen eigenlijke schuldeisers;

Dat indien het in België opgericht filiaal zou pogen zich aan zijn verplichtingen te onttrekken, de schuldeisers - en onder andere de fiscus en de sociale zekerheid - geen andere gesprekspartner dan het in het buitenland gevestigd moederbedrijf zouden hebben; dat indien de wetgever de registratie had willen toekennen aan iedere buitenlandse vennootschap op de enige minimale voorwaarde dat ze zou opgericht zijn overeenkomstig een wetgeving die niet strijdig is met de Belgische internationale openbare orde, hij deze precieze termen zou gebruikt hebben; dat men in deze veronderstelling niet inziet waarom hij daarenboven zou verwezen hebben naar de wetgeving van de andere lidstaten van de Gemeenschappen;

Dat de termen « opgericht overeenkomstig het Belgisch recht » duidelijk de vennootschappen naar Belgisch recht bedoelen;

Dat met het oog op de naleving van de vrije vestiging erkend bij artikel 58 van het E.E.G.-Verdrag voor « de vennootschappen welke in overeenkomst met de wetgeving van een Lid-staat zijn opgericht en welke hun statutaire zetel, hun hoofdbestuur of hun hoofdvestiging binnen de Gemeenschap hebben », het koninklijk besluit van 5 oktober 1978 de « vennootschappen opgericht in overeenkomst met de wetgeving van een andere Lid-Staat van de Gemeenschappen » heeft gelijkgesteld met vennootschappen naar Belgisch recht;

Overwegende dat eiseres de voorwaarden van artikel 2, § 1, eerste lid, van het koninklijk besluit van 5 oktober 1978 niet vervult aangezien ze een vennootschap naar Fins recht is; dat geen enkele interpretatiefout ter zake kan worden ingeroepen tegen verweerster (de provinciale registratiecommissie); » Conclusie : Een Belgische filiaal van een vennootschap naar Amerikaans recht kan niet als aannemer worden geregistreerd gezien de wetgeving duidelijk stelt dat de betrokken rechtspersoon moet zijn opgericht in overeenstemming met de Belgische wetgeving of met die van een andere Lid-Staat van de Europese Economische Ruimte.

Voor de stuurgroep, de voorzitter, I. BRISART Opmerking : Deze bindende beslissing heft de eenparige beslissing nr. 5/2002 van de stuurgroep op.

Samenstelling van de stuurgroep : - Een vertegenwoordiger van de Federatie van Algemene Bouwaannemers - Een vertegenwoordiger van het ACLVB - Een vertegenwoordiger van CSC Bâtiment et Industrie - Een vertegenwoordiger van ACV Bouw en Industrie - Een vertegenwoordiger van Agoria - Een vertegenwoordiger van NACEBO - Een vertegenwoordiger van het Ministerie van Tewerkstelling en Arbeid - Een vertegenwoordiger van het Ministerie van Financiën - Een vertegenwoordiger van het Ministerie van Sociale Zaken - Een vertegenwoordiger van CGSLB - Een vertegenwoordiger van de Centrale générale FGTB - Een vertegenwoordiger van de Confederatie Bouw - Een vertegenwoordiger van het ABVV